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——訪全國人大財經(jīng)委法案室主任、企業(yè)破產(chǎn)法起草工作組組長朱少平
‘日前提交十屆人大常委會第十次會議首次審議的《企業(yè)破產(chǎn)法（草案）》引起了全社會的廣泛關(guān)注。面對這部新《企業(yè)破產(chǎn)法》，上市公司、證券公司、基金管理公司等如身陷破產(chǎn)困境時
是否也適用此法？倘若適用，又該
如何進(jìn)行具體操作？帶著市場關(guān)心的問題，記者日前采訪了全國人大財經(jīng)委法案室主任、企業(yè)破產(chǎn)法起草工作組組長朱少平。
上市公司適用《企業(yè)破產(chǎn)法》
朱少平表示，作為企業(yè)法人，上市公司無疑是《企業(yè)破產(chǎn)法（草案）》的規(guī)范對象，肯定要適用這部法律。他同時認(rèn)為，上市公司不同于一般企業(yè)，它的相當(dāng)部分或全部股份可能是流通股。上市公司的破產(chǎn)不僅涉及股東利益，更影響到這種股權(quán)的交易。因此不少人覺得對上市公司不宜適用破產(chǎn)制度，其實這是對破產(chǎn)制度的一種誤解。
他說，《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法指導(dǎo)思想之一，就是要統(tǒng)一適用于各類企業(yè)組織。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，我國出現(xiàn)了公司、合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)等新的企業(yè)組織形式，形成了多種企業(yè)組織形式共存的局面。企業(yè)破產(chǎn)法既要適用于新的企業(yè)，也要適用于原有企業(yè)，包括國有企業(yè)和外商投資企業(yè)等各類組織。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法（草案）》規(guī)定，本法適用于下列民事主體：企業(yè)法人、合伙企業(yè)及其合伙人、個人獨資企業(yè)及其出資人、其他依法設(shè)立的營利性組織。很顯然，作為企業(yè)法人，上市公司無疑是這部企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)范對象，肯定要適用這部法律。
朱少平指出，上市公司與其他公司一樣，在市場中競爭都存在著由多種原因而導(dǎo)致的難以繼續(xù)經(jīng)營需要破產(chǎn)的情況，只不過它的破產(chǎn)聯(lián)系到社會上公眾股東的利益保護(hù)，處理不好會引起較大反應(yīng)，影響社會安定。但也不能因此就使這樣的企業(yè)老呆在市場上不死不活而繼續(xù)損害投資者利益。
他認(rèn)為，處理上市公司破產(chǎn)案件并不是太難，只要將破產(chǎn)與上市兩種制度分別進(jìn)行處理即可。
在操作上可對經(jīng)營不善，資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，如上市公司中多年虧損的T類公司，先停止交易，再依法進(jìn)行破產(chǎn)。因為上市交易與破產(chǎn)本身就是兩件事，分開處理既有利于對這類企業(yè)的破產(chǎn)處理，又符合法理，且不會影響到社會穩(wěn)定。
上市公司破產(chǎn)清算還應(yīng)在法律法規(guī)中加以明確
具體到上市公司如何適用這部企業(yè)破產(chǎn)法呢？朱少平認(rèn)為，現(xiàn)有草案規(guī)定的與企業(yè)破產(chǎn)相關(guān)的三種程序：和解、重整和破產(chǎn)清算都可以適用于上市公司。
所謂和解程序，是指破產(chǎn)案件的債權(quán)與債務(wù)方當(dāng)事人，為了雙方利益，就債務(wù)清償達(dá)成協(xié)議，債權(quán)人同意延遲債務(wù)，使企業(yè)免于破產(chǎn)的一種處理方式。朱少平說，如果一家上市公司能夠與其債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，推遲或減免債務(wù)，就可使企業(yè)免除破產(chǎn)清算的命運。
他說，重整是企業(yè)破產(chǎn)法引入的一項新的程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業(yè)，特別是大中型企業(yè)防止企業(yè)財務(wù)、經(jīng)營狀況的繼續(xù)惡化，避免破產(chǎn)清算，這也有利于保護(hù)債權(quán)人的利益。在起草過程中，有人建議將重整適用于所有企業(yè)。在起草中，考慮到重整歷時較長，程序比較復(fù)雜，如果適用于所有企業(yè)類型，社會成本過高，實踐中容易被濫用，損害債權(quán)人利益。所以現(xiàn)在的草案確定重整僅適用于企業(yè)法人，這當(dāng)然包括上市公司在內(nèi)。
朱少平認(rèn)為，當(dāng)一家上市公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因，債權(quán)人提出申請債務(wù)人破產(chǎn)，但是這家公司又并非無可救藥，而是存在復(fù)蘇的可能時，公司就可以申請進(jìn)行重整，通過制定重整計劃，對債權(quán)債務(wù)重新調(diào)整，產(chǎn)品經(jīng)營方向作必要的改變，甚至進(jìn)行必要的重組兼并，緩解債務(wù)壓力，從而解決企業(yè)面臨的危機(jī)，起死回生。
至于破產(chǎn)清算程序，則是指對無可挽救的企業(yè)通過破產(chǎn)宣告，組織清算組清算債權(quán)債務(wù)，經(jīng)清理后償還債務(wù)，返還投資人（股東）的出資，然后企業(yè)終止經(jīng)營，解散企業(yè)，使企業(yè)歸于終止。
涉及到上市公司進(jìn)行破產(chǎn)清算，企業(yè)法人歸于死亡的情況，朱少平認(rèn)為，由于上市公司與一般公司相比，確實有其特殊性，如是直接申請上市公司破產(chǎn)，還是待其先退市再申請破產(chǎn)，目前破產(chǎn)法草案沒有規(guī)定，這些都應(yīng)該在證券法律法規(guī)中加以明確，做好銜接和協(xié)調(diào)。
券商、基金公司破產(chǎn)特殊問題須另有細(xì)則規(guī)定
《企業(yè)破產(chǎn)法（草案）》第一百六十三條規(guī)定，“商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)實施破產(chǎn)時，由國務(wù)院依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法”。那么，這是否意味著證券公司、基金管理公司實施破產(chǎn)時，也應(yīng)遵循此條規(guī)定？
對此，朱少平指出，證券公司、基金管理公司在大的范圍上講屬于金融機(jī)構(gòu)，此類公司的破產(chǎn)與商業(yè)銀行、保險公司一樣，肯定要適用本法的規(guī)定。當(dāng)然，也應(yīng)該注意到相關(guān)法律對證券公司、基金管理公司的破產(chǎn)問題并沒有規(guī)定，因此在今后修改相關(guān)法律時要考慮到與破產(chǎn)法的銜接，或是由國務(wù)院制定具體細(xì)則。也就是說，證券公司、基金管理公司的破產(chǎn)，總體上要按照這部企業(yè)破產(chǎn)法實施，但對于它們存在的特殊問題，相關(guān)法律法規(guī)必須作出明確規(guī)定。比如說，證券公司、基金管理公司在破產(chǎn)清算時，要區(qū)別處理其自有資產(chǎn)與客戶財產(chǎn)，只能對它們的自有資產(chǎn)進(jìn)行清算。
朱少平說，起草過程中，對于金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)是否納入企業(yè)破產(chǎn)法存在一些不同看法。經(jīng)過廣泛討論，并考慮到我國現(xiàn)行法律對商業(yè)銀行、保險公司的破產(chǎn)問題已有規(guī)定。如《商業(yè)銀行法》第七十一條規(guī)定：“商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)�！薄侗ｋU法》第八十六條規(guī)定：“保險公司不能支付到期債務(wù)，經(jīng)保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)�！币虼�，總體上說，商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)適用本法規(guī)定的程序。但是，商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)確實存在特殊性。例如，這類機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)分為自有資產(chǎn)與客戶財產(chǎn)兩部分，需要對其破產(chǎn)時的客戶財產(chǎn)保護(hù)作出專門規(guī)定；同時，這類機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)涉及人數(shù)眾多，關(guān)系到社會穩(wěn)定，啟動破產(chǎn)程序須經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)。此外，在管理人、債權(quán)人會議等具體程序上還需作一些特別規(guī)定。為了解決商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)的需要，并維護(hù)法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，草案因此作出了如上163條的規(guī)定。(記者李巧寧)
責(zé)任編輯 劉鈺
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